Правовой монстр

2020-05-16 22:19:36 Как выглядит франшиза курильщика?

В один прекрасный момент пришел к великой осознанности – бизнес идет в гору, надо продавать франшизы, тем более на каждом шагу трубят об успешных кейсах по продаже франшиз.

Ниже алгоритм в 5 шагов по продаже франшизы.

ИП или ООО? Не важно, возьму у знакомого погонять на время, он же не будет против. Счет буду указывать в договоре свой личный, паушальный взнос должен же приходить, в самом-то деле! Таким образом, все бюрократические препоны на первом этапе преодолены. Поставил Россию в рейтинге Doing Business на первое место. Где-то рядом маячит Сингапур.

Далее, товарный знак мне совсем не нужен, значит и о Роспатенте я не слышал, главное запустить гениальную бизнес идею в жизнь, в конце концов я же передаю опыт всей жизни в обмен на какие-то бумажки. Бизнес не терпит отлагательств, надо запускаться.

Так теперь надо определиться с договором, вот скачал из Интернета хорошую рыбу (так говорят на форумах). Ну все так делают, и пусть ответственность будет определена законодательством Буркина-Фасо, ничего как-нибудь в процессе продажи разберемся. Подойдет мне договор оказания услуг, или агентский, я возьму два. А то что для франшизы необходимо заключить только договор коммерческой концессии. Да и еще регистрировать его надо.

Так что же в договоре написать? На форумах прочитал, что нужно своего франчайзи поддерживать, тогда напишу про то, что помогаю во всем, сформулирую свои обещания из презентации и лендоса, и так пойдет, а еще же обучение нужно? Так, тогда укажу, что буду проводить тренинги (чувствую себя уже Тони Робинсом и Джеком Ма), а сроки и организация – это будет понятно в процессе.

Пришли первые деньги. Надо запускать вторую франшизу. Думаю о масштабировании бизнеса.

P.S. Выше я написал стратегию выхода «гениев» онлайн-продаж. Каждый шаг - реальная ситуация. Открыть/Комментировать

2020-05-06 23:11:36 А что у нас с арендными отношениями?

Ситуация в которой оказались сегодня арендаторы, как и в наиболее пострадавших отраслях экономики (хотя я считаю, что нельзя разделять так кардинально, ибо пострадали все), так и в целом арендаторы недвижимого имущества, естественно является нестандартной и приходится выкручиваться каждому по-своему.

Понятно, что на федеральном уровне и на уровне субъектов (Москва, МО, С-Пб) ситуация с предоставлением отсрочек по уплате арендной платы за пользование федеральным/государственным, муниципальным имуществом определена как многочисленными Постановлениями Правительства РФ, так и во исполнение их региональными нормативными правовыми актами. Смысла перечислять их нет.

Сосредоточимся на главном.

Еще нельзя забывать твой ОКВЭД и фактическая деятельность должны соответствовать перечню и договору.

Но как обстоит дело на практике? Ниже описаны реальные ситуации с более чем сотней обращений.

На букву Х, и не всегда хорошо.

Итак, имущество РФ – все в соответствии с Распоряжениями и Постановлениями Правительства.

Москва – здесь все более менее понятно, договор + ОКВЭД+ фактическая деятельность. Не приложили документы, могут отказать. В целом, все нормально. По земле – в процессе получения отсрочки.

Московская область – имущество субъекта – отсрочку даем, муниципалитеты шлют восвояси. Боремся, есть положительные результаты. Есть интересные кейсы с договорами аренды, заключенными в период коронавируса.

С-Пб, примерно как в Москве, сложнее, дольше, тяжелее.

ЮФО – примерно так – что? Коронавирус? Кризис? Нет, не слышали.

СКФО – сложная ситуация, есть результаты.

Частная собственность – делится на вменяемых арендодателей, которые понимают риски, и на тех, кто считает, что помещение ликвидно и стоит очередь арендаторов. Но весна покажет, как говорится, будет ли помещение пользоваться спросом или нет.

Лично мое мнение – договариваться с арендодателем, используя дилемму заключенных, используя максимум аргументов. Да, тяжело, бывает упираешься в стену, но эта опция стоит потраченных сил. Открыть/Комментировать

2020-04-26 18:02:44 Судебная система 2020.

Сегодня многие источники пестрят информацией, сколько ходатайств было рассмотрено, сколько удовлетворено, каким образом будет развиваться правосудие после карантина, мир не будет прежним, рынок юридических услуг изменится и т.д., и т.п.

Предпосылки перехода в частичный онлайн-режим я лично сделал уже несколько лет назад. Причиной послужило очень простое явление – у моего друга строительный бизнес в США, я часто интересовался системой работы адвокатов, как устроено правосудие, онлайн и офлайн, какие сферы пользуются большей популярностью и т.д. И открытием для меня стало, что за 10 лет жизни в США он видел в живую только адвокатов, которые занимались миграцией в США, все остальные живут в полном онлайне. Нужен тебе договор – получи по почте, подпиши и работай, нужно тебе сопровождение строительства – заключай контракт и получай все необходимые разрешения, нужно подать декларацию – все онлайн.

Естественно, это не касается уголовных процессов. В остальном все за тебя выполняют адвокаты, социальная дистанция – done.

А что же сейчас происходит в судебной системе РФ?

Полный разрброд и шатание. В силу профессиональной деформации, я не доверяю официальной статистике. У меня есть свои показатели. Они очень интересные, и весьма разнообразны.

Например, в Солнечногорском городском суде дело приостановлено в связи с участием ответчика в боевых действиях в условиях ЧП (крутая формулировка), кассация и апелляция арбитражных судов Московского округа более точно следует постулатам ВС и переносят судебные заседания сначала на апрель, потом на май и июнь, при этом Мосгорсуд стал накладывать обеспечительные меры в соответствии с разъяснениями ВС, то есть при наличии реальных оснований, а вот АС г. Москвы оставляет без движения дела без наличия формальных оснований, а конкурсные управляющие откладывают проведение собраний с ссылкой на ВС и режим, введенный в конкретном субъекте федерации. Открыть/Комментировать

2020-04-19 18:12:15 Стартап как источник инсайда

Последние 3-4 года я активно анализирую стартапы, обрисовываю риски, устраняю нарушения, допущенные как основателями стартапа, так и снимаю риски для инвесторов. Делаем юридическую упаковку, как здесь, так и «там», устраняем возможность корпоративных захватов, оформляем полностью ПО, строим структуру продаж лицензий и т.д.

Причем стартапы эти самые разные, и в сфере IT, Medtech, Legaltech и т.д. Помимо них, конечно, были более простые, задач при этом не становилось меньше. Анализирую стартапы, ты вникаешь во все возможные бизнес-процессы, оцениваешь не только риски стартапов, но и гипотезы, которые уже отработаны и тестируются в настоящий момент. И очень внимательно смотришь на рынок, в который стартап вышел/планирует выходить.

Данную работу отчасти можно сравнить с торговлей на рынке ценных бумаг, когда ты анализируешь по определенному алгоритму компании, читаешь отчеты, ждешь распределение дивидендов, и в конечном счете, тебе помогает инсайдерская информация сделать правильный ход с ценными бумагами.

При этом, многие считают инвестиции в стартапы более венчурными чем игру на рынке ценных бумаг. Возможно, но это не точно.

В определенный момент я пришел к выводу, что как аудитор я имею доступ доступ к инсайдерской информации о стартапе. И я понимаю, лучше 99,9% трейдеров, стоит ли инвестировать в стартап, при этом последний оперирует только цифры и фин анализом. По моему мнению, понятно у кого выше риски.

Как сказал один известный экономист-инвестор в стартапы – «главное для инвестора в стартапы — это умение вытаскивать правильные инсайды из основателя. А для основателя — вытаскивать правильные инсайды из рынка». Что в отличие от торговле на бирже – легально и просто.

#стартап Открыть/Комментировать

2020-04-07 18:49:59 Корпоративные конфликты

В то время как весь мир обсуждает слово на букву К, а в отдельных странах побеждают пандемию путем запрета использования слова на букву К, предлагаю вернуться к старым добрым корпоративным конфликтам (КК). Пандемии уйдут неизбежно из нашей жизни, а вот компании как были подвержены внутренним правовым кризисам, так и неизбежно еще больше погрузятся в них, ибо кризис – это время для передела собственности. Было, есть и будет.

В моей профессиональной жизни таких кейсов было предостаточно. Здесь я сформулирую различные варианты конфликтов, некоторые из которых отчасти имеют место быть и сейчас, описанные ниже сценарии сухая выжимка практики, описанная языком несудебных актов.

Итак, рассмотрим классику, пришедшую к нам из англо-американского права. Надо отметить, что для российской действительности иногда данные ситуации были неплохо адаптированы.

1. Гринмейл - корпоративный шантаж. Представляет собой профессиональную отработку всех нарушений коммерческой организации. Цель – поглощение компании либо продажа своих долей/акций по цене превышающей рыночную стоимость. Данный термин существует в трейдинге и описывается как высокоинтеллектуальный шантаж.

Типичный инструментарий гринмейла. Например:
Требование о предоставлении документов юридического лица. Следствие – жалоба в ЦБ, иск в суд. Причина – запрос документов, касающихся финансовой деятельности, данных бухгалтерского учета, 1С и так далее. Как правило, компании не подготовлены к корпоративным конфликтам, нет базовых документов, которые ограничивают доступ к документам, отсутствуют инструменты противодействия, участник/акционер выигрывает иск и подключаются судебные приставы.
Требование о проведении ВОСУ.
Иски о взыскании убытков с контролирующих деятельность организации лиц.
Инициирование различных проверок (Ростехнадзор, МЧС, Роспотребнадзор, СК и т.д.).
Etc. Вариантов существует очень много, все зависит от креативного подхода.
Особо отмечу, что данные инструменты применяются и в случаях защиты, когда между участниками/акционерами происходит конфликт, например, один из участников в рамках соглашений между участниками передает контроль над обществом (передача полномочий единоличного исполнительного органа).

Еще раз повторюсь, цель как правило достигается исходя из изощренности подходов, «бюджета на войну», и введение общества, акционеров/участников в ситуацию «дилеммы заключенного». В таком случае эффект может быть и успешным. Причина – несовершенство корпоративных механизмов и предоставление уловок действующим законодательством.

2. Headhunting. Работает как в одну, так и в другую сторону. Либо ты переманиваешь топ-менеджмент конкурирующей компании, либо ты отправляешь «подсадную» утку в конкурирующую компанию, благодаря чему со временем можно получить доступ к необходимой документации. В случае хантинга напрямую, компанию такие действия помимо утечки информации, могут еще и дестабилизировать. Комбо. К сожалению, российская законодательная база не содержит института Соглашения об ограничении конкуренции, что существенно могло бы осложнить данный акт агрессии против компании. Кроме того, здесь может преследоваться и иная цель, кроме утечки информации, получение интеллектуальной собственности.

Продолжение в следующем посте. Открыть/Комментировать

2020-04-01 19:39:50 Альтернативным вариантом, который оброс богатой судебной практикой является расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Различие с обстоятельствами непреодолимой силы в следующем: при форс-мажоре обстоятельство делает полностью невозможным исполнение обязательств, а не осложняет его исполнение.

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Последствия применения ст.451 ГК РФ – изменение или расторжение договора в судебном порядке, при этом сторона должна доказать одновременно следующие условия:
1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора
4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Нужно помнить, что существенное изменение обстоятельств не дает право обязанной стороне не исполнять обязательство и освободиться от ответственности.

Ну а в качестве лирического отступления вот пример развития в эпоху пандемии новых способов привлечения к ответственности – уже сегодня административные дела рассматриваются удаленно судами посредством мессенджера WhatsApp, очевидно что после 10 апреля 2020 г. и другие суды будут вынуждены последовать их примеру. Открыть/Комментировать

2020-04-01 19:39:50 Правовые последствия коронавируса. И не только. Vol.1

Пандемия поставила перед юристами очень интересные вопросы, которые даже заботливый законодатель с искрометной юридической техникой не смог бы реализовать в многочисленных актах. Это факт.

В каких случаях можно воспользоваться концепцией форс-мажора применительно к разным видам договоров? Что делать если форс-мажор не применим? В каких случаях и какими правовыми конструкциями необходимо воспользоваться, закрепленными в российском законодательстве? Как коронавирус влияет на исполнение обязательств по договорам? Влияние карантина/запрета посещения общественных мест на гражданско-правовые договоры.

Сейчас уже можно точно сказать, что коронавирус повлиял на всю экономику, и стороны договора вряд могли предположить возникновение подобных обстоятельств при заключении договора. Происходящий сегодня треш никто не мог предугадать и дать правильную оценку при заключении договоров, и формировании бизнес-планов на начало года.

В случае наступления таких обстоятельств необходимо обращаться к договору, и анализировать какой из вариантов более предпочтителен. С точки зрения российского законодательства есть три юридические концепции, которые могут применяться к договорным отношениям в данной ситуации:
1. Непреодолимая сила, или «форс-мажор» (ч. 3 ст. 401 ГК РФ).
2. Невозможность исполнения обязательства (ст. 416 и 417 ГК РФ).
3. Существенное изменение обстоятельств (ст. 451 ГК РФ).

Форс-мажор — это юридическая концепция, в соответствии с которой сторона договора может избежать ответственности за неисполнение договора при наступлении определенных обстоятельств.

В соответствии со ст.401 ГК РФ для признания обстоятельства форс-мажором (обстоятельством непреодолимой силы) оно должно удовлетворять всем следующим условиям:
1. Обстоятельство исключительно и не является обычным в конкретных условиях.
2. На момент заключения договора стороны не могли предвидеть возникновение обстоятельства.
3. Наступление обстоятельства не зависит от воли какой-либо из сторон договора.
4. Обстоятельство непредотвратимо, что означает невозможность для любого участника гражданского оборота избежать наступления обстоятельства или его последствий.

На данный момент коронавирус это как минимум 3 из 4 совпадений. Очевидно, что будущая практика и позиция относительно COVID-19 внесет определенную ясность.

Нельзя забывать диспозитивности нормы о форс-мажоре, она может быть, или ее стороны могут исключить, поэтому в помощь идет в первую очередь договор для формирования позиции, а также нельзя забывать про уведомительный порядок и следование алгоритму, предусмотренному в договоре.

При этом денежные обязательства исполняются независимо от форс-мажора, форс-мажор влияния не оказывает на исполнение денежных обязательств. Поэтому за уже оказанные услуги/выполненные работы оплата должна быть произведена надлежащим образом.
Ключевым последствием отличающим данную конструкцию от других является снижение или полное исключение ответственности для сторон.

Также нужно не забывать про оплаченные авансы по договорам. Кредитор не лишен права отказаться от договора, если вследствие просрочки, возникшей в связи с наступлением обстоятельств непреодолимой силы, он утратил интерес в исполнении. При этом должник не отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой исполнения обязательств вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы (см. Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 7 от 24.03.2016 года).

При этом ТПП свидетельствует в качестве форс-мажора не саму эпидемию коронавируса COVID-2019 в Китае, а те ограничительные или иные специальные меры, которые принимает правительство на территории России для предотвращения распространения эпидемии, если из-за них российская компания не может выполнить свои контрактные обязательства перед иностранным партнером.

В настоящий момент ФАС России признал факт форс-мажора при рассмотрение жалоб.

2. Существенное изменение обстоятельств (ст. 451 ГК РФ). Открыть/Комментировать

2020-02-10 16:51:54 Привлечение наследников к субсидиарной ответственности по долгам контролирующего лица в рамках дела о банкротстве.

В январе ВС РФ явил на свет определение, которое позволяет привлекать наследников контролирующего лица должника. В частности, судебная коллегия по экономическим спорам отменила судебные акты нижестоящих инстанций, и указала на отсутствие оснований для вывода о том, что обязанность компенсировать свое негативное поведение (возместить кредиторам убытки), возникающая в результате привлечения к субсидиарной ответственности, является неразрывно связанной с личностью наследодателя. Гражданское законодательство не содержит запрета на переход спорных обязательств в порядке наследования. Иное толкование допускало бы возможность передавать наследникам имущество, приобретенное (сохраненное) наследодателем за счет кредиторов незаконным путем, предоставляя в то же время такому имуществу иммунитет от притязаний кредиторов, что представляется несправедливым.

Коллегия также разъяснила, что требование о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности может быть заявлено после его смерти либо к наследникам, либо к наследственной массе (при банкротстве умершего гражданина) и может быть удовлетворено только в пределах стоимости наследственного имущества. Вошло ли непосредственно в состав наследственной массы то имущество, которое было приобретено (сохранено) наследодателем за счет кредиторов, значения не имеет.
То, что на момент открытия наследства могло быть неизвестно о наличии соответствующего долга наследодателя, само по себе не препятствует удовлетворению требования.

Также коллегия отметила, что применение к субсидиарной ответственности при банкротстве положений ст.399 ГК РФ является ошибочным. Названной статьей урегулирована ответственность дополнительная, в то время как субсидиарная ответственность, предусмотренная Законом о банкротстве, является самостоятельной (основной) ответственностью контролирующего лица за нарушение обязанности действовать добросовестно и разумно по отношению к кредиторам подконтрольного лица.

Так как данный канал не является юридической википедией, сообщу, что уже в этом году воспользовавшись данным Определением, мы смогли отменить судебные акты нижестоящих инстанции в кассации и привлекли наследников к субсидиарной ответственности. Открыть/Комментировать

2020-02-05 10:56:05 Корпоративные конфликты

По своей правовой природе конфликты в коммерческой организации могут быть разные, все они так или иначе определены в гл.28.1 АПК РФ, но вот цели у противоборствующих сторон могут быть весьма разнообразные.

Например, получение контроля над обществом в результате оспаривания сделок, или проведение общего собрания, а может быть совсем иная цель – воздействие на единоличного исполнительного органа (в случае если он является и участником общества), результатом которой может исключение участника.

Корпоративные споры – это на чем мы специализируемся уже не первый год. О нескольких таких процессах и пойдет речь.

В прошлом году у участника общества был потерян контроль над обществом в связи с назначением второго участника единоличным исполнительным органом, так как того требовал второй участник в связи с вхождением в проект. Причина конфликта – как всегда это попытка получить контроль над потоками любым доступным способом, вплоть до сговора с третьими лицами и причинение обществу убытков.

В итоге у участника общества на момент обращения с исками, кроме отвратительного настроения, не было ровным счетом ничего, за исключением долей в обществе, которые как и великолепная идея для стартапа, стоили ровно ноль.

Я повел работу не стандартным путем, первым делом общество получило иск об обязании предоставить документы обществу. В нем были указаны все возможные и невозможные документы, которые общество должно было представить участнику в силу закона. Данным иском, (а он может показаться несведущим весьма простым и не представляющим проблем в корпоративном споре) преследовал я несколько целей, первая – через исполнительное производство осуществить воздействие на общество и единоличного исполнительного органа. Креативным образом, сформированные запросы приставам и проведенные действия – творят чудеса. Таким образом, над обществом и директором повис домоклов меч, от которого избавиться в текущей ситуации – нереально. Плюс к этому еще составы по УК РФ, которые попадают к приставам.

Иск об обязании предоставить документы прошел успешно две инстанции.

Параллельно я подал иск о взыскании убытков с единоличного исполнительного органа, взял уже имеющуюся информацию, проанализировал сделки и пошел по принципу конкурсного управляющего в банкротстве. Ждем апелляцию, первая инстанция прошла успешно.

Описанная выше ситуация – это всего лишь вершина айсберга, но корпоративные споры – это очень тонкая материя, в них нельзя идти сразу в лоб, должны быть «боковые» иски, отвлекающие противника, цель не должна быть видна с первого взгляда.
#кейс Открыть/Комментировать

2019-12-23 09:51:34 Поэтом можешь ты не быть, но «Мазал» должен исполнять.
 

В июле этого года довелось мне поработать с иудеями, причем с представителями одного из ортодоксальных течений.
 
Цель у них была вполне простая и старая как история происхождения денег – собственно приобрести активы, получить доступ к корпоративному управлению, и генерить поток, используя своя ресурсы. На момент начала нашего сотрудничества они уже точно знали, что им нужно, когда и в какой последовательности они хотят сотворить все действо.
 
Вся процедура обсуждения схемы сделок заняла весьма продолжительное время, с их стороны был юрист, который выполнял параллельно все функции финансиста, своеобразный «консильери» с Ближнего Востока. В четкости поставленных задач и видении цели – надо отдать им должное, все было на высшем уровне. Ну, и конечно, переговоры шли на смеси идиша, русского, английского и «непереводимой игры слов на местных диалектах». Что помимо пейсатых мужчин за столом, уже делало колоритной данную сделку.
 
Само интересное началось после того, как мы обо всем договорились, и я представил им на ознакомление наш договор. Иудеи отказались его подписывать. Говорят не принято в нашей сфере, протягивают руку и говорят «Мазал Убраха» и очень искренне в этот момент посмотрели нам в глаза. Тут уже нам пришлось взять паузу.
 
Кровью контракты подписывал, мораль на диплом в университете менял, переговоры с немыми вел, а вот что такое «Мазал», к своему глубокому сожалению, я не знал в тот момент.
 
К Гуглу и Гаранту я решил не обращаться по столь трепетному вопросу. Пришлось идти на консультацию к ребе. Да, в тот момент мне уже было весело, но имея опыт работы с разными профессиональными сообществами, я предполагал, что есть специалисты, которые работают в рамках этой концепции. Тут уже была не сама сделка интересна, а прелюдия к данной сделки.
 
Правда оказалась даже не посередине, а на поверхности. Да, некоторые иудеи из определенных сфер работают без договоров, никаких следов в сделках стараются не оставлять, сама концепция очень простая. Среди бизнесменов означает – по рукам, дословный перевод - «Пользуйся на здоровье». Как только участники сделки сказали друг другу «Мазал», они обязуются соблюдать все условия сделки любой ценой, чтобы им этого не стоило. Другими словами, контракт высечен в вашем сердце гранитными буквами, сказал мне ребе. А потом рассказал про последствия, если одна из сторон умышленно подвела другую сторону и не исполнила обязательства.
 
В итоге вернулись мы к нашим контрагентам, принесли все условия контракта на бумаге, сказали кодовую фразу, сфотографировали контракт, обменялись сообщениями с данным контрактом, и пошли его исполнять.
 
Собственно, несколько месяцев назад все было успешно исполнено, все корпоративные решения вступили в силу, концепция «Мазал» не нарушена, со спокойной душой могу рассказать, что побывал в шкуре иудейского юриста.
 
 
Мои выводы просты:
1. Нельзя смотреть на ситуацию только через призму своего профессионального опыта, нужно накладывать как трафарет свой опыт на незнакомую ситуацию. Если бы российская сторона сделки отказалась, она бы точно не получила сегодняшний вполне осязаемый результат. Консультация от специалиста по нестандартным в нашей системе координат вопросам позволила все расставить на свои места.
2. Порой весьма интересно поработать с циничными жучилами, у которых понятная и правильная мотивация – заработать деньги, а все контраргументы - понятные и простые препятствия на пути к деньгам.

#кейс
#практика Открыть/Комментировать