Фемида в шоке

Пятница в самом разгаре лета не тот день, когда хочется писать о серьезно-правовом)
А поделиться я хочу прекрасным мини сериалом (10 эпизовов) по реальному громкому уголовному делу США 90-х гг.

Итак, рекомендую к просмотру первый сезон (на самом деле лучше посмотрите все) Американской истории преступлений.
Нород против О.Дж. Симпсона.

Игрок национальной футбольной лиги США, телеведущий и актер О.Джей Симпсон в 1994 году был оправдан по уголовному делу об убийстве жены.
Совершенно потрясающий актерский состав, стилизация, крутая режиссерская работа не оставят вас равнодушными. И хотя знаешь, что злодея оправдают, но от эпизодов не оторваться! Это беспрецедентный судебный процесс, на коротом многие юристы тогда сделали карьеру.

Договор подряда вместо трудового

Трудовой договор и договор подряда являются схожими по своей цели и направленности - они удовлетворяют потребность работодателя облечь процесс труда в формализованные рамки, с помощью которых можно регулировать трудовую деятельность физических лиц.
Очень часто работодатель предлагает вместо трудового договора заключить договор подряда или оказания услуг, уверяя, что по сути разницы нет.

Но разница очень существенная. Не будем вдаваться в детальное правовое разграничение, а сразу отметим что теряет работник, заключивший с работодателем договор подряда:
- отсутствие начисления трудового стажа,
- отсутствие гарантий и компенсаций, установленных Трудовым кодексом (не оплачиваемый больничный, отпуск, декретные и т.д.)
- возможны различные злоупотребления со стороны работодателя (например, по режиму работы, по оплате и т.д.).

Чем рискует работодатель, заключая договор подряда:
- доначислением налогов и взносов,
- налоговыми штрафами и ответственностью,
- в случае спора с работником суды очень часто квалифицируют такие отношения как трудовые и обязывают работодателя возместить работнику все социальные гарантии.

Дачная амнистия

Так называют упрощенный порядок оформления права собственности на земельный участок.

С 30.10.2001 г. введен в действие Земельный кодекс РФ. Если до этой даты вам предоставлялся земельный участок для ведения личного подсобного хозяйства, огородничества, садоводства, ИЖС, то вы вправе оформить право собственности на этот участок.

Для этого в Росреестр нужно представить заявление и любой документ, который подтверждает право на земельный участок. Например, акт органа государственной власти или органа местного самоуправления или акт (свидетельство) органа государственной власти о праве гражданина на участок. Если таких документов нет, можно представить выписку из похозяйственной книги, которую выдает орган местного самоуправления. Ничего более не потребуются.

Право собственности на земельный участок зарегистрируют за гражданином независимо от вида права, на котором участок был предоставлен ему ранее.

Итак, поручительство

Вчера вашему вниманию было предложено два вопроса на такое довольно распространенное явление как поручительство. Сегодня проведем разбор.

Поручительство – это один из способов обеспечить исполнение должником своих обязательств перед кредитором. Поручитель не равно должник, но он будет отвечать перед кредитором, если тот не сможет. По закону объем обязательств поручителя равен объему обязательств по основному долгу (то есть не только тело долга, но и проценты, пени и прочие штрафные санкции, предусмотренные договором).

При этом очень важный момент: по умолчанию поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Это значит, что кредитору достаточно будет только факта неисполнения должником своего обязательства, чтобы обратиться к поручителю. Кредитор даже не обязан доказывать, что пытался взыскать долг с должника.

В договоре поручительства можно предусмотреть различные условия, которые бы косвенно снизили ответственность поручителя. Например, указать на субсидиарную ответственность (то есть в первую очередь кредитор взыскивает долг с должника, а только потом остаток с поручителя) или же предусмотреть обеспечение исполнения только основного долга. Стоит иметь в виду, что на такие условия должен согласиться кредитор.

Как еще поручитель может себя подстраховать? Заключить с должником договор о выдаче поручительства, в котором предусмотреть права и обязанности сторон, а также возможное вознаграждение.

Паспорт болельщика
С 01 июня вступили в силу изменения в Закон о физической культуре и спорте. Теперь зрители спортивных мероприятий должны оформить «паспорт болельщика» (персонифицированная карта) – специальную карту с персональными данными. Причем изменения касаются не только зрителей, но и участников и иных лиц, задействованных в проведении соревнований.

Оформить карту можно будет через сайт Госуслуг. По итогу будет составляться реестр персонифицированных карт. В оформлении «паспорта болельщика» может быть отказано, если:
- ранее лицо было замечено за нарушением общественного порядка на массовых мероприятиях (не только спортивных);
- есть вступивший в силу административный запрет на посещение спортивных мероприятий.

Но изменения коснуться не всех мероприятий. Перечень таких мероприятий будет определять Правительство РФ.

Торопиться за паспортом болельщика пока не стоит, поскольку очень многое в этой системе не доработано. Порядок применения персонифицированных карт, процедура их проверки, ответственность, а также перечень мероприятий, разрабатывает Правительство. Пока оно не разродилось сколь-либо вразумительным документом. Предполагается, что паспорт болельщика будет в виде QR-кода, но это не точно Пока даже формы заявления нет, и неясно, сколько времени потребуется для оформления документа. Также пока нет списка объектов, где будет хотя бы тестироваться эта система. Ведь и на самих спортивных объектах необходимо наладить систему проверки и контроля.
-----------------------------------
В общем продолжаем наблюдение.

И - изобретательность!

Отрицание, гнев, торг…криптовалюта

Пока Минфин с Центробаком спорят, как же регулировать оборот криптовалюты в России, судам ничего не остается, как формировать свои взгляды на правоотношения в этой сфере.

Но для начала отметим, что правовое регулирование цифровой валюты не так безнадежно, и в России есть целый закон о ней, а на практике она уже давно признается имуществом (в сфере банкротства, исполнительного производства и противодействия легализации незаконных денег). Но не стоит путать цифровую валюту с криптовалютой. Криптовалюта – это тоже цифровой финансовый актив, но принципиальное отличие в том, что крипта полностью децентрализована, а цифровая валюта нет. Выпуск учет и обращение цифровой валюты регулируется законом о рынке ценных бумаг, и строго определенный круг лиц на строго определенном оборудовании могут регулировать транзакции цифровой валюты. В этом смысле крипта полностью неподконтрольна государству.

Но отсутствие внятного законодательного регулирования оборота криптовалюты не значит, что ее нет в России. Между прочим, в 2021 году Россия была в топ-3 стран по добыче биткоина.
Такой свободный статус криптовалюты не всегда благо. На практике судам приходится сталкиваться с решением крипто-вопросов, и решения эти не всегда однозначны. Даже в рамках одного дела различные судебные инстанции могут формировать разные правовые позиции. Все это порождает массу нестыковок, отсутствие единообразия, хаос в общем.

Вот несколько примеров из практики дел с криптовалютой.

Так, в делах о банкротстве суды обязывают должников предоставлять финансовым управляющим доступ к криптокошелькам для включения криптовалюты в конкурсную массу. Но такой вариант возможен только в том случае, если должник сам сообщит о наличии у него криптокошелька. Самостоятельно же финансовый управляющий эту информацию получить никак не может.
Верховный суд так же в начале 2021 года в одном своем определении указал на криптовалюту как имущество.

А вот суды общей юрисдикции как-то с опаской смотрят на криптовалюту и полагают, что ее нельзя взыскать как неосновательное обогащение, нельзя истребовать из чужого незаконного владения. Также возникают сложности со взысканием убытков за потерю цифровой валюты (в частности, из-за аварии электросетей испортилось оборудование для майнинга, но суд отказал взыскать убытки).

Еще одна проблема с правоприменением в уголовном праве. Не секрет, что с использованием цифровых валют совершается множество преступлений. Очень часто криптовалюта выступает как средство платежа за околозаконные делишки. И это порождает свои проблемы для квалификации преступлений.
Но до сих пор непонятно, может ли криптовалюта быть предметом хищения, ведь в Уголовном кодексе она никак не указывается. И тут судебная практика очень неоднородная. В одном деле суд считает, что криптовалюта не может быть предметом хищения, т.к. не относится законом к имуществу. В другом же деле виновника привлекают к ответственности за мошенничество с криптовалютой.

В свете последних событий крипта часто становится способом платежа и за вполне законные услуги. Например, ваш контрагент в другой стране и расплатиться за работу или услугу предлагает в биткоинах. Тут следует быть осторожным, ведь если что-то пойдет не по плану, отстоять свои права в суде будет сложно.

Немного котиков для разбавления нашей полезной ленты:)

Параллельный импорт

Вряд ли сегодня найдется человек, не слышавший это словосочетание. По сути это ввоз на территорию страны оригинального товара лицом, не имеющим документированного разрешения правообладателя на ввоз. Иными словами, компания А производит мобильные телефоны и реализует свою продукцию в определенных странах. Есть компания В, которая хочет ввезти эти телефоны в страну, где они официально не продаются. Тогда компания В покупает этот товар у компании С (товар оригинальный) и ввозит в свою страну. В выигрыше все, потребитель доволен, а вот правообладателю товара как-то не очень. Правообладатель может быть даже не в курсе, что в отношении его товара может применяться параллельный импорт (посмотрим в сторону Ирана, тот очень преуспел в этом).

На самом деле тема правового регулирования параллельного импорта является остро обсуждаемой в сфере охраны интеллектуальной собственности во всем мире. В России с 2002 года действует национальный принцип исчерпания права, то есть исключительные права могут быть признаны исчерпанными только тогда, когда товар введен в оборот внутри страны. То есть импорт товара возможен при наличии разрешения правообладателя.

Но после введения первых санкций и очень неразборчивой судебной практики о регулировании параллельного импорта в 2018 году высказался Конституционный суд. Итак, КС РФ подтвердил, что параллельный импорт имеет право на существование, поскольку правообладатель может недобросовестно использовать исключительное право и ограничить ввоз конкретных товаров. Особую опасность, по мнению КС РФ, такие действия могут приобретать в связи с применением санкций против РФ. В случае недобросовестного поведения правообладателя (читай «применений санкций, уход с рынка, игры с ценами и пр.») могут быть использованы правовые институты противодействия злоупотребления правом, и если правообладатель решит обратиться в суд, то суд может отказать в иске правообладателю, если выполнение его требований может создать угрозу для конституционно значимых ценностей.

Такой подход может быть экономически обоснованным, ведь нельзя допустить, чтобы полки магазинов опустели, а шутка про то, что последний iPhone – это тот, что у вас в руках, стала реальностью. Государству нужно поддерживать картинку обычной, рутинной и не изменившейся жизни.

Индивидуальный предприниматель и самозанятый. В чем отличия?

Если вы занимаетесь предпринимательской деятельностью (то есть делаете что-либо с целью извлечь прибыль), то лучше всего и безопасней (для кошелька, нервов и свободы) эту деятельность легализовать. В противном случае налоговая вправе доначислить налоги, выставить пени, а также наложить штраф за неуплату налогов. Неуплата налогов может стать уголовным преступлением, как и незаконное предпринимательство.
Вот такие страшилки.
Но заниматься предпринимательством в открытую еще и полезно: есть возможность заключать самые различные сделки без страха привлечь внимание проверяющих органов (привлекать к сотрудничеству специалистов, инвесторов, получать кредитование, рекламировать себя и т.д.). И тут возникает выбор формы ведения бизнеса – быть индивидуальным предпринимателем или же самозанятым лицом. В чем же отличия?

Самозанятый.
Плюсы:
- простая и быстрая регистрация и коммуникация с налоговой,
- не нужно (но можно) платить взносы в фонды,
- не нужен отдельный счет в банке, онлайн-касса и не обязателен бухгалтерский учет,
- с поступлений от физ.лиц налог всего 4%, с юр.лиц – 6%

Минусы:
- ограничения по доходу (не более 2,4 млн руб в год),
- нет возможности нанимать сотрудников,
- есть ограничения по видам деятельности (например, перепродавать товары, требующие маркировки),
- отсутствие стажа и соц.гарантий

ИП.
Плюсы:
- можно нанимать сотрудников,
- можно сотрудничать с коммерческими организациями, которые не работают с физ.лицами,
- можно выбрать налоговый режим,
- бизнес в целом может быть масштабнее и шире по видам разрешенной деятельности.

Минусы:
- обязательны страховые взносы и отчетность,
- практически всегда нужна онлайн касса,
- процедура регистрации немного сложнее.

Очевидно, что плюсы и минусы в обоих случаях условные. Для кого-то, онлайн-касса и обязательные страховые взносы будут лишним обременением, а для кого-то критически важны. Все зависит от вида деятельности, масштабов бизнеса, предполагаемого дохода.

Каждый адвокат юрист, но не каждый юрист адвокат

Получить статус адвоката может юрист с оконченным высшим образованием и стажем работы по профессии не менее двух лет. При этом необходимо сдать квалификационный экзамен.
У адвокатов есть небольшие особенности статуса: без суда его офис нельзя обыскивать, он защищен адвокатской тайной (т.е. не обязан «сдавать» клиента правоохранительным органам), по некоторым делам (уголовным, например) в суде могут выступать только адвокаты.
Но в отличие от частопрактикующих юристов, адвокат несет дополнительные расходы. Так, вступительные взносы в Адвокатскую Палату могут достигать до полумиллиона в зависимости от региона, помимо них есть еще и ежемесячные взносы.
Предполагается, что адвокатская деятельность не является предпринимательской, что адвокат оказывает помощь, а не генерирует прибыль (и тут есть особенности с рекламой и продвижением), хотя адвокат так же платит налоги и страховые взносы. Но в отличие от юриста ИП, который может платить 6% налога (а самозанятый вообще 4% в ряде случаев), адвокат платит все 13% НДФЛ.
Широко распространено мнение, что юрист со статусом адвокат «звучит солиднее», но важно мыслить критически и понимать, что такой статус не гарантирует более квалифицированную помощь или больше профессионализма и порядочности. Есть масса примеров, говорящих об обратном.
--------------------------------
Когда-то я была в шаге от получения статуса адвоката. Сдав первую часть экзамена, я отказалась от участия во второй по личным причинам. И ничуть не жалею об этом решении.

Личный бренд самозанятого

Не секрет, что в некоторых регионах РФ вести предпринимательскую деятельность можно без регистрации юридического лица или ИП. Если облагаемый налогом доход от профессиональной деятельности не превышает 2,4 млн рублей в год, можно зарегистрироваться в качестве самозанятого. У этого налогового режима есть свои положительные особенности, и многие граждане таким образом уже легализовали свою деятельность. По данным на начало 2022 года почти 4 млн россиян зарегистрировались в качестве самозанятых.

А в скором времени к преимуществам этого статуса может добавиться еще одно – возможность регистрации своего товарного знака (личного бренда). Сейчас обладателем исключительного права на товарный знак могут быть только ЮЛ и ИП. Но в Госдуму внесен соответствующий законопроект. В качестве бренда можно будет зарегистрировать и собственное имя, если самозанятый гражданин уже хорошо зарекомендовал себя на определенном рынке. Сейчас свои имена превратили в товарные знаки некоторые звезды, например, Филипп Киркоров. Если законопроект будет рассмотрен до конца первого полугодия 2022 года, то вступить в силу эти поправки могут уже с 2023 года.

Подсудность потребителя

По делам о защите прав потребителя истец (потребитель) вправе сам выбирать, в какой суд ему обратиться. Варианты таковы: предъявить иск, исходя из адреса заключения или исполнения договора, либо по месту нахождения ответчика, либо там, где он сам живет или временно находится. Вот с последним, как выясняется, могут возникнуть непонятки.

К местам пребывания относятся гостиницы, санатории, дома отдыха или медицинские организации. То есть любое жилое помещение, в котором человек находится временно. При этом необходимо наличие временной регистрации по месту пребывания.

На практике у потребителей могут возникнуть трудности, если они хотят подать иск по месту пребывания. Так, до Верховного суда дошло дело потребителя (дело №11-КГ21-40-К6), который постоянно был зарегистрирован в одном субъекте РФ, а фактически находился и временно был зарегистрирован в другом субъекте. Вставая на сторону потребителя, Верховный суд указал, что потребитель сам определяет оптимальные условия для защиты нарушенных прав, выбирая суд для обращения с иском. А позиция нижестоящих судов о неком преимуществе подсудности по месту жительства над местом пребывания потребителя является несоответствующей нормам процессуального права.

Банкротный мораторий

С 01 апреля по 01 октября введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, поданным кредиторами. Мораторий касается граждан, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.
Банкротить можно только застройщиков многоквартирных домов. Так Правительство дает возможность должникам поправить свое финансовое положение. При этом кредитор вправе обращаться в суд за защитой своих прав, а суд может наложить арест на имущество должника и применить другие обеспечительные меры.
Кстати, мораторий необязателен для должника, который сам вправе обратиться в суд о возбуждении дела о банкротстве.

Как известно, благими намереньями…мораторий может способствовать оставлению на рынке множество неустойчивых компаний, отношения с которыми для других участников рынка могут оказаться рискованными или даже фатальными.
А тут еще и уголовку за исполнение санкций скоро подвезут…

Можно ли вернуть деньги за неиспользованную подарочную карту/сертификат?

Представьте ситуацию: подарили вам подарочную карту в некий магазин, но вы не хотите там ничего покупать. Можно ли вернуть карту в магазин и получить за нее наличные деньги?

Совсем недавно Верховный суд РФ рассудил, что можно (Определение ВС РФ от 16.03.22 по делу А56-101207/2020).

Суть дела такова: девушка обратилась в магазин РИВ ГОШ с просьбой вернуть деньги за подаренный ей, но не отоваренный сертификат. Магазин ей отказал. Девушка обратилась в Роспотребнадзор, который встал на сторону потребителя. ООО «АромаЛюкс» (владелец РИВ ГОШ) обратилось в суд, оспаривая постановление Роспотребнадзора. Все суды вставали на сторону компании, в итоге дело дошло до Верховного суда.

Верховный суд высказал следующую позицию:
Денежные средства, полученные магазином при продаже карты, являются предварительной оплатой товара, который будет приобретаться в будущем. Обмен подарочной карты на товар есть реализация товара. Суд высказался, что закон прямо не предусматривает право продавца, получившего денежные средства за карту предварительной оплаты, удерживать данные средства при предъявлении к нему владельцем карты требования об их возврате. Такое право у продавца отсутствует, следовательно, денежные средства должны быть возвращены.
При этом представитель ООО «АромаЛюкс» заявлял, что Правилами продажи подарочных карт магазина установлено, что подарочная карта возврату не подлежит и, покупая карту, потребитель соглашается с этим условием.
На это суд возразил, что включение в договор условий, ущемляющих права потребителя, недопустимо.
В итоге суд встал на сторону потребителя, ООО «АромаЛюкс» вернул деньги за карту, получил административный штраф и предписание устранить нарушения законодательства.

В этом деле речь идет о подарочной карте, срок использования которой не установлен. Поэтому важно иметь в виду, что тем более незаконным является ситуация, когда у подарочного сертификата есть срок действия, но потребитель не успел им воспользоваться и просит вернуть деньги за пределами этого срока. Тут суды уже давно выработали однозначную позицию и стоят на стороне покупателя.
Своим же новым Определением Верховный суд устранил неопределенность с подарочными сертификатами без срока действия.

Юристу как доктору только правду

Как показывает практика, приходя к юристу, клиентом уже пройдет извилистый путь от возникновения проблемы до поиска путей ее решения. А если на пути встречались другие нечистые на руку служители Фемиды, то дело дрянь. Такой клиент почти наверняка будет относиться к юристу с подозрением и недоверием.

Но часто нормальным доверительным отношениям мешают скелеты в шкафу самого клиента. Людям не свойственно признавать свои ошибки или признаться самому себе в каких-то неприятных, околозаконных действиях.

Но, поверьте, практически всегда благоприятный исход дела, его перспективы, прогнозы по нему зависят от правдивости клиента. Профессиональный юрист всегда, абсолютно всегда желает помочь клиенту, и ничто не тешит самолюбие юриста так, как красиво выигранное в суде дело. И как обидно, когда на исходе дела всплывает что-то скрытое ранее, прилетает черный лебедь, о котором клиент знал и утаил.

Поэтому, юристу, как доктору или священнику, говорим чистую правду, какой бы неприятной она ни была.

Новые реалии:

1. Россия более не в Совете Европе. Европейскую конвенцию денонсируют.
2. Кругом запреты и цензура. Нужно быть осторожным в том, что пишешь и говоришь, куда ходишь, кого слушаешь. Прилететь может откуда угодно.
3. Можно тырить чужую интеллектуальную собственность, и за это ничего не будет потому, что правообладатель из "недружественной страны".

--‐------------------------------------
Все, чему учили юристов в университете, себя исжило. Все мое университетское правосознание рушится.