ВОПРОС: Заказчик проводит закупку на поставку серийно выпускае | Закупки и тендеры по 44-ФЗ, 223-ФЗ

ВОПРОС: Заказчик проводит закупку на поставку серийно выпускаемого товара. Одно из требований описания объекта закупки — оформление его цветовой схемы. Но в извещении оно отсутствует, есть только формулировка «цвет: по согласованию с заказчиком». При этом заказчик просит согласовать итоговую цветовую схему. Законно ли это? О чем говорит практика?

ОТВЕТ: Как показывает практика, включение в описание объекта закупки оговорки «цвет: по согласованию с заказчиком» чаще всего не находит поддержки у контрольных органов.

Пример 1: Обстоятельства дела: при проведении электронного аукциона на закупку обоев на заказчика поступила жалоба в антимонопольную службу. Как отмечает участник, подавший ее, документация составлена с нарушением Закона № 44-ФЗ. В частности, в приложении к техзаданию к поставляемым обоям в колонке «Описание» установлено требование: «Цвет: по согласованию с заказчиком (не белый)». По мнению заявителя, такое неконкретное описание предмета закупки нарушает законодательство о контрактной системе.

Правовая оценка УФАС и судов: признать жалобу обоснованной. Указанные требования не являются конкретными показателями и характеристиками товара и не дают возможности участнику закупки установить, какой цвет и рисунок обоев требуется заказчику и какой товар предлагать в заявке. Арбитражный суд первой инстанции, апелляционный и кассационный суды согласились с мнением антимонопольной службы (Решение Краснодарского УФАС России от 19.03.2021 № 390/2021-КС по делу № 023/06/64-1194/2021, постановление АС Северо-Кавказского округа от 24.08.2022 по делу № А32-27197/2021).

Пример 2: Техническим заданием аукционной документацией предусмотрено: «Цвет по согласованию с заказчиком светлых тонов (бук, дуб молочный)». Учитывая, что Закон № 44-ФЗ не обязывает участника закупки иметь в наличии товар, подлежащий описанию в соответствии с требованиями документации, такая формулировка в документации ограничивают возможность участников закупок предоставить надлежащее предложение в составе заявок. Таким образом, действия заказчика, установившего излишние требования к описанию участниками закупок в составе заявок характеристик товаров, нарушают п. 2 ч. 1 ст. 64 Закона № 44-ФЗ, и содержат признаки состава административного нарушения, предусмотренного ч. 4.2 ст. 7.30 КоАФ РФ» (Решение Владимирского УФАС России от 08.07.2019 № 033/06/33-644/2019).

Пример 3: К товарной позиции № 1 «Комплект штор с подъемной системой, 160 × 205 см» заказчиком установлены в т. ч. следующие требования: «Порошковая окраска, цвет по согласованию с заказчиком». Комиссия УФАС приходит к выводу о нарушении заказчиком ч. 2 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, выразившемся в установлении требований к значениям показателей, не позволяющих определить потребность заказчика (Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 24.12.2019 по делу № 44-6350/19).

Пример 4: Согласно техзаданию к товару «Стикер 76 × 76 мм» установлены в т. ч. следующие требования: «Цвет по согласованию с заказчиком: желтый; розовый; салатовый». Комиссия УФАС пришла к выводу, что такие требования не определяют порядок согласования цветов с заказчиком. Такие действия вводят участников закупки в заблуждение и содержит признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ» (Решение ЦА ФАС России от 26.11.2019 по делу № 19/44/105/3131).

Между тем иногда встречается и противоположный подход (см. Решение Липецкого УФАС России от 16.05.2022 № 048/06/106-445/2022). #ТЗ

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Ольга Никитина.