ГЧП Прайм

2022-10-03 11:39:59 #СЗПК #инвестиции #правила
Утверждены Правила заключения соглашений о защите и поощрении капиталовложений
Выпуск № 231

Добрый день, уважаемые коллеги!

27 сентября 2022 г. вступило в силу Постановление Правительства РФ от 13 сентября 2022 г. № 1602 «О соглашениях о защите и поощрении капиталовложений» вместе с Правилами заключения соглашений о защите и поощрении капиталовложений (далее – Правила).

Правила устанавливают порядок заключения, изменения и прекращения действия соглашений о защите и поощрении капиталовложений (далее – СЗПК), одной из сторон которых является Российская Федерация, в том числе:

особенности раскрытия информации о бенефициарных владельцах организации, реализующей инвестиционный проект;
порядок удовлетворения ходатайства о признании ранее заключенного договора связанным договором;
порядок подачи организацией, реализующей проект, в уполномоченные органы государственной власти субъекта (субъектов) Российской Федерации заявления о рассмотрении инвестиционного проекта и рассмотрения указанными органами такого заявления;
порядок ведения реестра соглашений о защите и поощрении капиталовложений. Реестр соглашений является федеральным информационным ресурсом, обладателем информации которого является Российская Федерация. Реестр ведется в электронной форме в ГИС «Капиталовложения».

Само соглашение заключается также в ГИС «Капиталовложения» в форме электронного документа, который должен быть заверен усиленной квалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заявителя без доверенности.

Дополнительно утверждены Правила осуществления мониторинга исполнения условий соглашения о защите и поощрении капиталовложений и условий реализации инвестиционного проекта, в отношении которого заключено такое соглашение, в том числе этапов реализации инвестиционного проекта (далее – Правила осуществления мониторинга).

Мониторинг предусматривает:
проверку исполнения организацией, реализующей проект, условий соглашения и условий реализации инвестиционного проекта;
проверку обстоятельств, указывающих на наличие оснований для изменения или расторжения соглашения;
подготовку справки в соответствии с примерной формой (Приложение № 3 к Правилам), содержащей в том числе рекомендации по изменению или расторжению соглашения.

Отчет о результатах мониторинга и сводный отчет о результатах мониторинга подаются ежегодно, не позднее 1 марта.

Минэкономразвития России уполномочено от имени РФ подписывать СЗПК, отказывать в их заключении, принимать решения о их расторжении и об урегулировании вытекающих из них споров, осуществлять мониторинг исполнения условий соглашения и исполнять иные полномочия.

Государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ» в качестве уполномоченной организации передано осуществление следующих функций:
сопровождение процессов заключения СЗПК и дополнительных соглашений к ним, изменения и прекращения действия таких соглашений, в том числе оценка комплектности и соответствия документов и материалов требованиям законодательства;
мониторинг в соответствии с Правилами осуществления мониторинга.

Рассмотренные изменения носят комплексный характер. До принятия комплекса подзаконных НПА по СЗПК есть прецеденты реализации инвестсоглашений. В случае создания и эксплуатации ГИСа согласно утвержденным Правилам, будет создана система с комплексной информацией о проекте, в которой можно узнать сведения как о СЗПК, так и о связанных договорах (например, о концессиях, субсидиях). Благодаря этому появится информация обо всех мерах поддержки конкретного проекта, более подробная информация о схеме реализации проекта. При этом создание ГИС «Капиталовложения» не решает проблему отсутствия в России комплексной системы по всем инвестиционным механизмам и реестра заключенных договоров по ним. Открыть/Комментировать

2022-09-30 10:26:31 #ГЧП #концессия #статистика
Статистика рынка ГЧП за сентябрь 2022 г.
Выпуск № 230

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня команда You & Partners продолжит свою рубрику и расскажет о наиболее важных тенденциях и кейсах в сфере ГЧП за сентябрь 2022 г.

За этот месяц в сфере ГЧП было рассмотрено 90 судебных дел (согласно kad.arbitr.ru) :
В кассации – 15 дел;
В апелляции – 23 дела;
В первой инстанции – 52 дела.

Судами были проанализированы следующие интересные вопросы (которые мы рассмотрели на нашем канале):

дело о договоре хранения в отношении объектов ЖКХ, вместо которого должно было быть заключено концессионное соглашение (дело № А33-31756/2021, описание – https://t.me/primePPP/384)

дело о невозмещении концедентом фактически понесенных концессионером расходов на создание объекта концессионного соглашения (дело № А49-13423/2019, описание – https://t.me/primePPP/390)

дело о последствиях неправомерного заключения дополнительного соглашения об изменении сроков действия концессионного соглашения (дело № А67-4155/2021, описание – https://t.me/primePPP/396)

дело об отказе в изменении концессионного соглашения со ссылкой на не проведенный концессионером аудит объекта (дело № 302-ЭС22-15369, описание – https://t.me/primePPP/399)

дело о неправомерности удержания концедентом имущества концессионера для непрерывности технологического процесса (дело № А33-16020/2021, описание – https://t.me/primePPP/403)

На сайте torgi.gov.ru за месяц опубликовано 108 лотов. При этом 85 – в сфере ЖКХ. По частной инициативе предлагается заключить 64 соглашения.

Наиболее интересные:

строительство общеобразовательной школы на 2425 мест в г. Тамбов

создание лыжероллерной трассы на лыжной базе МБУ «Лыжная спортивная школа» в с. Калиновка Спасского района

модернизация и создание инфраструктуры трамвая в г. Ростов-на-Дону

создание крытого футбольного манежа в г. Челябинск

строительство здания киноконцертного зала «Юбилейный» в г. Орёл Открыть/Комментировать

2022-09-28 10:34:07 #судебная_практика #иное_имущество #удержание #115_ФЗ
Судьба движимого имущества концессионера после прекращения концессионного соглашения
Выпуск № 229

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня команда You & Partners рассмотрит дело № А33-16020/2021, в котором речь идет о том, является ли необходимость использовать имущество инвестора в непрерывном технологическом процессе основанием для удержания публичной стороной данного имущества после прекращения соглашения.

Описание дела:

01.02.2007 между ООО «Водоканал» (концессионер) и муниципальным образованием город Назарово в лице Администрации (концедент) заключено концессионное соглашение в отношении объектов водоснабжения. Администрация предоставила концессионеру во временное владение и пользование недвижимое имущество, в том числе сооружение «насосно-фильтровальная станция» (НФС).

Согласно тексту концессионного соглашения, концессионер обязан осуществить в отношении объектов иного имущества реконструкцию, заменив устаревшее оборудование новым. Все отделимые улучшения, произведенные концессионером в отношении иного имущества, являются собственностью концессионера.

Концессионер разместил на объектах муниципальной собственности движимое имущество, принадлежащее ему на праве собственности (предметы мебели, колбы, химические реагенты для проведения лабораторных исследований и др.).

31.12.2020 срок действия соглашения истек.

Поскольку концессионер был обязан обеспечивать непрерывность технологического процесса по водоснабжению до 00 часов 00 минут 01.01.2021, передача всего комплекса имущества происходила единовременно 31.12.2020.

С 01.01.2021 временной эксплуатирующей организацией объектов водоснабжения определено предприятие «Центр развития коммунального комплекса», в пользование которого Администрация передала объекты муниципальной собственности, на которых находилось движимое имущество концессионера.

С 01.01.2021 концессионеру был прекращен доступ на территорию НФС для вывоза движимого имущества.

Предприятие «Центр развития коммунального комплекса» указало, что:
часть заявленного имущества входит в состав производственных объектов и непосредственно участвует в технологическом процессе водоснабжения и водоотведения потребителей г. Назарово – используется в целях осуществления лабораторного контроля надлежащего качества питьевой воды;
право собственности на реконструированное и созданное имущество, предназначенное для осуществления предусмотренной деятельности, возникает у концедента;
имущество и оборудование, не используемое в технологическом процессе, будет передано Администрации.

Концессионер обратился в суд с иском об истребовании имущества (223 объектов) из незаконного владения предприятия «Центр развития коммунального комплекса».

Суды первой и апелляционной инстанции частично удовлетворили исковые требования, указав следующее:
обязательства, предусмотренные соглашением, исполнены концессионером в полном объеме;
право собственности концессионера на спорное имущество подтверждено первичными документами;
отсутствуют доказательства, подтверждающие, что покупка оборудования являлась модернизацией имущественного комплекса;
необходимость использования имущества в непрерывном технологическом процессе не является основанием для удержания у себя чужого имущества.

Таким образом, из незаконного владения предприятия «Центр развития коммунального комплекса» было истребовано 199 объектов (основания возврата остальных 24 объектов концессионер не доказал).

Данное дело иллюстрирует важность распределения прав сторон на объект и иное имущество в периметре проекта после его прекращения. Важно помнить, что согласно ч. 10 ст. 3 Закона о концессионных соглашениях, по общему правилу, движимое имущество — это собственность концессионера. Данное правило можно изменить в тексте соглашения. При этом публичная сторона заинтересована в получении имущества, которое она сможет продолжить эксплуатировать после завершения соглашения без дополнительных затрат на новое оборудование. Открыть/Комментировать

2022-09-28 10:33:58 Открыть/Комментировать

2022-09-26 11:00:47 #новость #эксперимент #банкинг #финансирование #условия
Законопроект об исламском банкинге
Выпуск № 228

Добрый день, уважаемые коллеги!

21 сентября 2022 года в Государственную Думу был внесен законопроект 198584-8 «О проведении эксперимента по установлению специального регулирования в целях создания необходимых условий для осуществления деятельности по партнерскому финансированию в отдельных субъектах Российской Федерации».

Данный законопроект призван в рамках экспериментального правового режима (далее – ЭПР) регулировать финансовую деятельность, основанную на принципах Шариата.

Исламская финансовая система характеризуется следующими признаками:
запрещены процентные ставки («риба»);
установлен запрет на спекулятивное поведение (например, азартные игры – «мейсир»), а также сделки с неопределенностью;
запрещено участие в деятельности, имеющей отношение к производству алкогольной, табачной продукции и др.;
происходит разделение рисков. Собственник финансового капитала становится инвестором, а не кредитором (партнерское финансирование).

ЭПР, предлагаемый законопроектом, планируется установить в четырех субъектах Российской Федерации – на территории Республики Дагестан, Чеченской Республики, Республики Башкортостан, Республики Татарстан.

Срок установления ЭПР – с 1 февраля 2023 года на 2 года с возможным продлением.

Участниками экспериментального правового режима будут юридические лица, осуществляющие деятельность по партнерскому финансированию и включенные в реестр участников ЭПР. Данный реестр будет контролироваться Банком России.

Согласно внесенному законопроекту, приобрести статус участника ЭПР вправе:
кредитная организация,
некредитная финансовая организация,
юридическое лицо, зарегистрированное в форме потребительского общества, фонда, автономной некоммерческой организации, хозяйственного общества или товарищества. Для данной категории устанавливается минимальный размер собственных средств (капитала) на срок проведения эксперимента: с 1 января 2023 года – десять миллионов рублей; с 1 января 2024 года – двадцать пять миллионов рублей.

Участники ЭПР смогут осуществлять следующие операции и сделки:
привлечение денежных средств юридических и физических лиц путем заключения договоров партнерского инвестирования;
привлечение денежных средств и иного имущества юридических и физических лиц в виде участия в капитале участника ЭПР;
предоставление денежных займов юридическим и физическим лицам без взимания вознаграждения в виде процентов;
финансирование физических и юридических лиц путем заключения договоров купли-продажи с условием о рассрочке (отсрочке) платежа или лизинга;
финансирование деятельности путем участия в уставных капиталах юридических лиц и (или) на условиях партнерства;
иные операции.

Согласно законопроекту, участник экспериментального правового режима в рамках осуществления деятельности не вправе взимать вознаграждение в виде ссудного процента, финансировать деятельность, связанную с производством и (или) торговлей табачной, алкогольной продукцией, оружием и боеприпасами, игорным бизнесом.

Таким образом, законопроект легализует исламский банкинг в рамках экспериментального режима. Ранее предлагалось открыть "исламские окна" на базе традиционных банков, однако концепция не была реализована. В европейских странах исламский банкинг развит в Великобритании, Франции, Германии и других странах.

Как отмечается в пояснительной записке, проведение эксперимента будет «способствовать задачам экономического развития страны, развитию бизнеса, привлечению зарубежных инвестиций из стран – членов Организации исламского сотрудничества, что особенно актуально в условиях усиливающегося санкционного давления». Открыть/Комментировать

2022-09-23 11:23:37 Открыть/Комментировать

2022-09-23 11:23:29 #судебная_практика #ЖКХ #схемы #изменение #115_ФЗ
Изменение концессионного соглашения или недоработка инвестора на подготовительном этапе?
Выпуск № 227

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня команда You & Partners рассмотрит дело № 302-ЭС22-15369, в котором анализировался вопрос изменения концессионного соглашения.

Описание дела:
06.03.2018 между Администрацией Жемчужненского сельсовета (концедент, Администрация) и ООО «Жилищно-коммунальный комплекс» (концессионер, Общество) заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения.

В ходе эксплуатации Обществом котельных № 3 и № 4 и присоединенных к ним магистральных сетей были выявлены технические проблемы.

20.03.2020 Общество обратилось к Администрации и указало на необходимость изменения сроков реконструкции участка тепловой сети с последующим выводом из эксплуатации котельной № 3.

30.05.2020, 01.06.2020, 13.08.2020 Общество обращалось к Администрации с требованием предоставить актуализированную схему теплотрасс для полноценного и своевременного выполнения работ. Важно отметить, что утверждение схем — это основание для согласования изменений ФАС России (Постановление Правительства РФ № 368).

В ответе на претензию Администрация пояснила, что:
схемы трасс теплоснабжения Администрацией переданы Обществу при подписании концессионного соглашения, тем самым Администрация исполнила свои обязательства по созданию необходимых условий для выполнения работ по реконструкции объекта.

07.01.2021 Общество сообщило Администрации, что переданная ею схема трасс теплоснабжения не соответствует реальному положению дел и требует актуализации.

17.03.2021 Общество предложило внести изменения в концессионное соглашение: разработать мероприятия по переключению тепловой нагрузки котельной № 3, изменить сроки работ, разработать проектную документацию, провести дополнительное обследование систем.

Администрация отказалась подписывать дополнительное соглашение. Общество обратилось в суд.

Суды поддержали Администрацию, указав следующее:
В соответствии с ч. 2 ст. 52 115-ФЗ по концессионному соглашению в отношении объектов ЖКХ уполномоченный орган обязан представить в течение 30 календарных дней по запросу инициатора ЧКИ документы и материалы, обеспечить доступ для ознакомления со схемой теплоснабжения, схемой водоснабжения и водоотведения. Общество не воспользовалось данным правом.
Согласно тексту соглашения, выявленное в течение 1 года с момента подписания акта приема-передачи объекта несоответствие условиям соглашения (в том числе описанию, ТЭП, назначению объекта), если такое несоответствие не могло быть выявлено при передаче объекта и возникло по вине концедента, является основанием для предъявления концессионером концеденту требования о безвозмездном устранении выявленных недостатков либо для изменения условий соглашения. Данный срок был пропущен. Общество эксплуатировало переданное имущество с 2018 года, но лишь в 2020 году обратилось к Администрации с требованием предоставить документы для полноценного и своевременного выполнения работ, при этом каких-либо работ по реконструкции объектов произведено не было.
Общество являлось инициатором заключения концессионного соглашения, в 2017 разрабатывало перечень мероприятий, подлежащих реализации в рамках соглашения, и ему должно было быть известно о технических характеристиках объекта.

Суды решили, что требования фактически направлены на увеличение сроков, предусмотренных соглашением от 06.03.2018, и на изменение содержания работ.

Данное дело иллюстрирует проблему своевременного выявления обстоятельств. Важно в сроки, указанные в законодательстве или соглашении, реализовывать предусмотренные права на аудит объекта соглашения. Открыть/Комментировать

2022-09-19 10:08:33 #механизм #инвест_соглашения #виды
Механизм инвестиционного соглашения
Выпуск № 226

Добрый день, уважаемые коллеги!

Инвестиционное соглашение или инвестиционный договор - смешанный непоименованный гражданско-правовой договор, предусматривающий различные обязательства сторон. В рамках такого договора инвестору могут предоставляться денежные средства или иное имущество.

Инвестиционное соглашение может охватывать:
вложение инвестиций в уставный капитал компании;
предоставление займа (или конвертируемого займа – когда вложенные инвестиции можно конвертировать в долю общества)
куплю-продажу казначейской доли;
предоставление финансирования по договору простого товарищества или по договору инвестиционного товарищества (регулируется Федеральным законом от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»)
вложение капитальных инвестиций (регулируется Федеральным законом от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»)
иные виды предоставления финансирования.

Поскольку соглашение является непоименованным договором, права и обязанности сторон по такому договору устанавливаются исходя из толкования его условий (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. № 49). К отношениям сторон по такому договору с учетом его существа по аналогии закона могут применяться правила об отдельных видах обязательств и договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

Что важно учитывать при согласовании инвестиционного соглашения:
сроки и порядок предоставления инвестиций;
оформление доли инвестора;
распределение прибыли;
Due Diligence компании, в которую происходит инвестирование;
способы возврата вложенных инвестиций;
возможности выхода инвестора из инвестиционного соглашения;
иные вопросы.

Подробнее об инвестиционных соглашениях и их рисках можно прочитать в статье You & Partners, подготовленной для журнала «Корпоративный юрист». Открыть/Комментировать

2022-09-16 16:14:11 #экспертное_мнение #росинфра #цифровая_экономика
Цифровая трансформация по ГЧП: как поправки в законодательство скажутся на регулировании проектов в ИТ
Выпуск № 225

Добрый день, уважаемые коллеги!

Юрист You & Partners Виктория Туголукова в рубрике «экспертное мнение» портала Росинфра рассмотрела законопроект №173246-8, который направлен на совершенствование использования механизмов ГЧП в сфере информационных технологий. Он был внесен в Государственную Думу 29 июля и на текущий момент ожидает рассмотрения в первом чтении.

Далее представлены изменения, а также возможности, которые они дают для развития ГЧП в ИТ.

 Гармонизация регулирования в части заключения концессий и соглашений о ГЧП на местном уровне
 Поправки устраняют неопределенность регулирования в отношении возможности заключения концессионных соглашений с муниципальными образованиями, а также предусматривают возможность заключения соглашения о муниципально-частном партнерстве.

 Уточнения в части учета и амортизации объекта соглашения
 Законопроектом предлагается дополнить текущую редакцию части 16 статьи 3 115-ФЗ указанием на то, что начисление амортизации производится в соответствии с законодательством о налогах и сборах и законодательством о бухгалтерском учете. Уточнение позволит обеспечить соответствие 115-ФЗ нормативным правовым актам в сфере налогообложения и бухгалтерского учета.
 Эта поправка вносится в связи с тем, что в случае, если концессионер не обладает исключительным правом на объекты ИТ, то у него отсутствуют основания для постановки объекта как нематериального актива у себя на балансе, поскольку он не является правообладателем таких нематериальных активов, и они предоставлены ему на праве использования, а также отсутствуют основания для амортизации (как отмечается в пояснительной записке).

 Возможность использования существующих результатов интеллектуальной деятельности при разработке новых объектов ИТ
 Как отмечает Виктория Туголукова, ранее концессионер мог использовать существующие результаты интеллектуальной деятельности только при переработке (модификации) существующих объектов ИТ.
 Поправкой в часть 7 статьи 53.1 115-ФЗ такая возможность распространяется и на разработку нового объекта ИТ. Запущенные проекты в данной сфере чаще всего предусматривают использование существующих результатов интеллектуальной деятельности при разработке объектов ИТ (например, системные программы ЭВМ третьих лиц (Linux).

 Возможность использования концессионером всех видов объектов ИТ при осуществлении предпринимательской деятельности
 Поправкой в часть 5 статьи 53.2 115-ФЗ предусматривается, что концессионер вправе использовать объекты ИТ или объекты ИТ и технические средства обеспечения их функционирования. Ранее такая возможность была предусмотрена только для информационных систем. Теперь в предпринимательской деятельности можно будет использовать программу для ЭВМ, базу данных (по отдельности), сайты, технические средства. Данная поправка обеспечит возможность тиражируемости проектов ГЧП в ИТ, - отметила Виктория Туголукова.

 Таким образом, предлагаемые поправки направлены на совершенствование регулирования сферы ИТ. Существенным изменением является снятие запрета на участие муниципальных образований в проектах ГЧП. Большинство остальных поправок носят уточняющий характер и позволяют сторонам без рисков реализовывать проекты ГЧП в сфере ИТ.

Экспертное мнение в полном объеме доступно по ссылке. Открыть/Комментировать

2022-09-14 17:33:34 #судебная_практика #соглашение #согласование #нарушение #115_ФЗ
Нарушение порядка согласования дополнительного соглашения об изменении срока действия концессионного соглашения
Выпуск № 224

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня команда You & Partners рассмотрит дело № А67-4155/2021, в котором речь идет о том, какие последствия влечет неправомерное заключение дополнительного соглашения об изменении сроков действия концессионного соглашения.

Описание дела:

06.10.2015 между Управлением имущественных отношений ЗАТО Северск (концедент) и ООО «Сети Плюс» (концессионер) заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения в редакции дополнительного соглашения от 05.11.2015.

В соответствии с пунктом 45 концессионного соглашения оно вступает в силу 01.10.2015 и действует по 31.12.2020.

Дополнительным соглашением от 28.12.2020 о внесении изменения в концессионное соглашение пункт 45 изложен в следующей редакции: «Настоящее соглашение вступает в силу с 01.10.2015 и действует до подведения итогов конкурса на право заключения нового концессионного соглашения объектов теплоснабжения, но не позднее 15.09.2021».

Полагая, что соглашение от 28.12.2020 является недействительным, поскольку продление срока действия концессионного заключения представляет собой изменение его существенных условий в нарушение требований законодательства, прокурор обратился в суд.

Суды всех трех инстанций поддержали позицию прокурора, указав следующее:
продление срока заключенного концессионного соглашения возможно только путем проведения конкурсных процедур и с получением согласования антимонопольного органа;
Администрация ЗАТО Северск обращалась в УФАС по Томской области с письмом о согласовании внесения изменений в концессионное соглашение, в удовлетворении которого было отказано;
при наличии отказа в согласовании, Управление и ООО «Сети Плюс» 28.12.2020 заключили спорное соглашение, которое продлило срок действия концессионного соглашения до 15.09.2021.

Суды отметили, что заблаговременное непринятие необходимых действий, зависящих как от органа местного самоуправления, так и от ресурсоснабжающей организации, не могут служить основанием для обхода требований федеральных законов, а также для легализации оспариваемой сделки.

Судами установлено, что у сторон до возбуждения производства по настоящему делу было достаточно времени для проведения всех необходимых мероприятий.

Дополнительно суды отметили, что
спорное соглашение посягает на публичный интерес: затрагивает потребителей, ограничивает хозяйствующих субъектов в участии в предусмотренных законом конкурсных мероприятиях на право заключения концессионных соглашений, а также лишает муниципальное образование Городской округ ЗАТО Северск возможности санкционированно передать имущество в пользование на более выгодных условиях.

Стоит отметить, что в 2022 были приняты поправки, согласно которым до 1 января 2023 года изменение существенных условий концессионного соглашения, заключенного до 1 марта 2022 года, возможно без согласования с антимонопольным органом. Поправки не распространяются на объекты ЖКХ и некоторые другие объекты. Открыть/Комментировать