Безжалостный IT-юрист

2021-11-16 08:00:05 Гарантии

Итак, продолжим тему последнего поста. Что же такое гарантии? Гарантии - это утверждения продающей стороны о свойствах передаваемого объекта, имеющие для предоставляющей их стороны обязательный характер.

Гарантии имеют двоякую цель:
с одной стороны, в случае их нарушения продавец обязуется компенсировать покупателю убытки, вызванные нарушением утверждений о качествах передаваемого объекта и выполняют компенсаторную функцию;
с другой - посредством гарантий приобретающая сторона получает определенный объем информации о передаваемом ей объекте и его свойствах (информационная функция).

Хочу с акцентировать ваше внимание на том, что в отличие от случаев нарушения существенных условий договора нарушение гарантий не дает пострадавшей стороне права в одностороннем порядке прекратить действие договора, а дает лишь возможность компенсации убытков.

Возмещение убытков потерпевшей стороне в случае нарушения продавцом гарантий, включая основания, порядок доказывания и т.д., лежит в сфере договорной ответственности.

Наличие следующих элементов необходимо для получения компенсации:
договорного обещания;
факта нарушения договорного обещания;
факта наличия вреда, который является прямым (или в достаточной степени связанным с нарушением договорных обязательств) следствием нарушения договорного обещания.

Немного истории Основополагающим английским судебным решением, установившим необходимость установления причинно-следственной связи между нарушением условий договора и возникшими убытками, а также установление факта того, что вред мог быть предвиден сторонами, в том числе на стадии заключения соглашения (remoteness), является дело Hadley v Baxendale (1854) 9 Ex 341.

Последующие судебные решения также указывают на то, что тест на «выявление» вреда из договора и предвидение его наступления сторонами должен иметь для судов большее значение в случаях возникновения ответственности из нарушений договора, чем для случаев наступления ответственности из причинения вреда (Heron II [1969] 1 AC 350).

При расчете размера убытков при нарушении гарантий суд придерживается принципа, в соответствии с которым потерпевшая сторона в договорном обязательстве будет возвращена к тому положению, которое существовало бы, если бы обязательство не было (Robinson v Harman (1848) 1 Exch 850).

Часто на практике указывается гораздо меньшая покупная цена актива, чем его реальная стоимость. В английском праве такая ситуация называется «выгодной сделкой». В данном случае важно понимать, какова действительная стоимость приобретаемого актива. Ее может определить независимый оценщик либо сами стороны прописывают ее в условиях договора.

При расчете убытков судом за основу берется разница между стоимостью актива, уплаченной приобретателем по договору купли-продажи, и его реальной стоимостью.

Все ли было понятно вам по этой теме? Вы же помните, что всегда можно задать вопрос в комментариях или в чат В следующем посте ждите разбор положения о заверениях. Открыть/Комментировать

2021-11-12 14:16:54 ​В России отклонили первый иск о возврате биткойнов

Савеловский суд Москвы отклонил иск о возврате 16,6 биткойна (более $1,1 млн, или 78,3 млн руб. в настоящий момент), которые были отданы в доверительное управление и утеряны. Должна заметить, что это первый в России иск об истребовании криптовалюты из чужого незаконного владения.

В 2018 году Андрей Петров перевел на криптокошелек своего знакомого Игоря Тукана биткойны, отдав их под управление. Они заключили устный договор о том, что в течение пяти месяцев Тукан будет инвестировать криптовалюту и вернет ее, оставив себе 20% прибыли. Однако по истечении срока договора тот заявил, что потерял криптовалюту.

Какой же исход этого дела? Судья отказала в иске Вот что рассказал адвокат истца
«Заседание продлилось целый час, судья длительное время провела в совещательной комнате, но отказала»

Напомню, что ещё в феврале Госдума приняла в первом чтении законопроект, который вводит в Налоговый кодекс норму об обязательном декларировании цифровой валюты. Также предлагается признать криптовалюту имуществом и ввести штрафы для налогоплательщиков, которые не включили в налоговую базу прибыль или доходы от операций с цифровой валютой. Открыть/Комментировать

2021-11-10 08:30:00 indemnity по-русски

Часто сделки по приобретению активов проводятся в крайне сжатые сроки, что не позволяет покупателю «проверить» актив, выяснить все связанные с покупкой риски и изучить все «подводные камни».

Но все же покупатель хотел бы получить определенную степень защиты на тот случай, когда неприятные открытия по уже приобретенному активу повлекут за собой существенные убытки и осложнят в целом ведение бизнеса и оперативное управление данным активом. Это, например, могут быть налоговые риски.

В подобных обстоятельствах требование потерпевшей стороны (покупателя) о компенсации убытков может иметь серьезные шансы на успех, если подготовленная правовая документация (и особенно формулировки, которые она содержит) позволяет определить случаи наступления ответственности, основания, влекущие наступление таковой, порядок исчисления убытков и способ их истребования. Одним из таких способов минимизации рисков потерь является включение в состав условий договоров положений о гарантиях (warranties), заверениях (representations), обещаниях о возмещении убытков (indemnities).

Соглашение об indemnity должно устанавливать размер возмещения таких потерь или порядок его определения. Суды не смогут уменьшать размер возмещения, кроме случаев, когда доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению потерь. И даже признание договора незаключенным или недействительным не освобождает от обязанности возместить потери, если иное не согласовано в договоре (п. 1–3 ст. 406.1 ГК).

Что же все это значит? Проще говоря, речь идет о нетрадиционном для российского договорного права явлении – принятии участником делового оборота риска за последствия, которые могут быть практически никак не связаны с его поведением.

В следующих постах раскрою положения о гарантиях и заверениях. Если вам, конечно, продолжение темы будет интересно. Не забудьте оставить реакцию Открыть/Комментировать

2021-11-05 14:30:01 Какие требования есть у крупных российских маркетплейсов к защите брендов

Как вы могли понять из названия, что сегодня мы с вами затронем очень популярную сейчас тему маркетплейсов. Вот мой первый совет: при выходе на маркетплейсы продумайте и ознакомьтесь заранее со всеми тонкостями, чтобы не столкнуться с финансовыми или репутационными потерями. Для этого вам надо убедиться в том, что вы не нарушите чужих интеллектуальных прав и сможете защитить свои.

Маркетплейсы не берут на себя ответственность за неправомерные действия в сфере интеллектуальной собственности (ИС), площадки прописывают соответствующие пункты в договорах с компаниями и ИП.

Давайте посмотрим, как обстоят дела с товарными знаками (ТЗ) на каждой площадке

Wildberries
После начала работы вам надо будет предоставить свидетельство или номер заявки на регистрацию, поданный в ответственную за выдачу патентов организацию (в РФ этим занимается Роспатент).
Что будет, если нарушить права на ИС? У селлера есть 24 часа, чтобы отправить площадке разрешительные документы на использование ТЗ. Если этого не сделать, площадка может заблокировать личный кабинет и выставить штраф за нарушение прав в сфере ИС.

Ozon
При загрузке товаров в личном кабинете нужно загрузить свидетельство на ТЗ. Если этого не сделать, то ваш магазин закроют.
Если же вы реализуете товары, знаки на которые зарегистрированы на другое юрлицо, то необходимо подготовить и предоставить договор купли-продажи, лицензионный или дистрибьюторский договоры. Также приложить официальное письмо от правообладателя с согласием на использование вашей организацией его ТЗ.
Что будет, если нарушить права на ИС? В договоре о сотрудничестве прописано, что продавец-нарушитель обязан будет компенсировать документально подтвержденные убытки и выплатить штраф в 150 000 рублей за каждый случай нарушения.

«Яндекс.Маркет»
На данной площадке обязательно надо предоставить подтверждение прав на бренд. Каждый товар, размещенный на маркетплейсе, проходит проверку, которая длится два рабочих дня.
Что будет, если нарушить права на ИС? С продавца могут потребовать компенсацию причинённых маркетплейсу убытков, в том числе судебных издержек, оплаты штрафов. Договор с таким продавцом точно будет расторгнут.

«Сбермегамаркет»
Для размещения на данной площадке не требуются документы, подтверждающие права на бренд. Но это не означает, что можно размещаться на этой платформе без зарегистрированного ТЗ.
Что будет, если нарушить права на ИС? Маркетплейс оставляет за собой право потребовать с продавца-нарушителя компенсацию понесённых из-за его недобросовестных действий убытков. А также применить штрафные санкции в размере 30 тыс. рублей за каждое отдельное нарушение прав на ТЗ.

Lamoda
Предприниматель обязан предоставить маркетплейсу свидетельство на ТЗ или нотариально заверенные копии лицензии на его использование.
Что будет, если нарушить права на ИС? Если Lamoda заподозрит продавца в нарушении чужих интеллектуальных прав, страницу продавца могут заблокировать, а его самого — оштрафовать. В соглашении есть пункт, обязывающий поставщика оплатить убытки, которые может понести маркетплейс от незаконного использования ИС и неустойку во внесудебном порядке.

AliExpress
Не нарушать Федеральный закон о защите ИС.
Нельзя использовать бренды, их элементы и ИС брендов, на использование которых у продавца нет разрешения.
Нельзя использовать чужие ТЗ при составлении ключевых слов для поиска товара. Исключение — размещение товара, который предназначен для использования с каким-либо брендом.
Что будет, если нарушить права на ИС? Платформа оставляет за собой право потребовать компенсацию убытков и издержек из-за любых нарушений пунктов договора, в том числе в отношении ИС. Магазин продавца могут заблокировать.

Если понравилась тема, вы знаете, что нужно сделать Открыть/Комментировать

2021-11-02 16:00:01 Функциональное разделение внутри группы компаний с учетом признаков “искусственного дробления”

Привет всем! А я к вам снова с супер полезной информацией. Не раз уже писала про “искусственное дробление” компаний и налоговой ответственности на данные нарушения (очень полезный документ на эту тему). Советую вам прочитать их, эта информация точно не будет лишней

Давайте перейдем непосредственно к теме сегодняшнего поста и рассмотрим правильное разделение бизнеса на примере Компании, производящей инновационные устройства, в которой будет присутствовать и налоговая оптимизация, и соблюдение требований основных признаков налоговых правонарушений. С чего же лучше начать?

Нам надо логично разделить компании по бизнес-процессам. В группе компаний выделим 3 направления:
разработка hard;
разработка soft;
производство и продажа.

При этом разделение должно строго соответствовать следующим правилам
«Структура группы компаний, ее субъектный состав и взаимоотношения между субъектами должны соответствовать реальным бизнес-процессам»
«Обеспеченность ресурсами. Обособляя те или иные функции в отдельный субъект группы, следует также наделить его ресурсами, для их выполнения. Трудовыми, финансовыми, материальными»

Каждая компания должна заниматься только своим видом деятельности, заключать только соответствующие ему виды договоров. В этом случае, каждая из компаний в цепочке производственных процессов вправе использовать тот налоговый режим, который наиболее эффективно снизит налоговую нагрузку.

Жду все вопросы в комментариях С удовольствием на них отвечу! Открыть/Комментировать

2021-10-29 15:08:24 ​Сервис доставки «Самокат» подал иск к Apple в США

Российский сервис экспресс-доставки продуктов «Самокат», который разработала компания Smart Space (российское юрлицо «Умное пространство»), 21 октября подал иск к Apple в Окружной суд США по Северному округу Калифорнии. Компания пыталась предотвратить исключение своего приложения из AppStore. Удалить его американскую компанию попросил сервис аренды самокатов «Самокат Шеринг Систем».

В иске говорится, что Apple уведомила Smart Space, что ее приложение может быть удалено из магазина AppStore по требованию компании Samocat Sharing System, которая занимается арендой самокатов и утверждает, что сервис экспресс-доставки продуктов нарушает права на имя SAMOCAT.

Apple просила Smart Space предоставить все доказательства в свою защиту. Smart Space отправила различные объяснения из российского законодательства, почему сервис использует товарный знак правомерно, а также заверила, что стороны ведут переговоры о разрешении спора. Однако Apple до сих пор не ответила компании.

Сумма ущерба после возможного удаления приложения Smart Space из AppStore составит $75 тыс. Поскольку удаление приложения приведет к разрушению существующих и потенциальных экономических отношений, Smart Space посчитала необходимым использовать превентивные средства судебной защиты. Она просит не допустить вмешательства Apple в российский спор о товарных знаках.

В чем загвоздка и кто владеет товарным знаком SAMOKAT?

Smart Space управляет продовольственными и товарными складами на территории России и сейчас принадлежит «О2О Холдингу» — совместному предприятию Сбербанка и VK (ранее Mail.ru Group). В 2018 году компания заключила соглашение с Apple и создала мобильное приложение для доставки еды и товаров со складов. Тогда приложение назвали «Магазинчик». Только в апреле 2019-го оно было переименовано в «Самокат: быстрая доставка еды».

Предъявившее права на товарный знак SAMOCAT ООО «Самокат Шеринг Систем» находится в процедуре банкротства. Она действительно обратилась в Apple за защитой прав на товарный знак.

«Самокат Шеринг» подали заявку на регистрацию товарного знака SAMOCAT летом 2018 года, а сама регистрация состоялась 16 октября 2019 года. Долгое время аудитории двух компаний не пересекались, но в какой-то момент у компании Smart Space возник вопрос по владению торговой маркой «Самокат» и прав на нее. Эта компания сама инициировала переговоры с «Самокат Шеринг». До сих пор ни одна из сторон к соглашению не пришла.

Как вам такой формат постов? Хочу добавить новостную рубрику в свой канал. Было бы вам интересно ее читать? Если ДА, то ставьте Открыть/Комментировать

2021-10-26 12:34:08 Открыть/Комментировать

2021-10-26 12:32:05 Что станет с бизнесом после вашей смерти? Часть 3

Выставляю заключительную часть, как и обещала вам. В ней я отвечу на вопрос: Что делать?

На первый взгляд, единственным способом передать бизнес в относительной целостности своим наследникам является ведение деятельности через юридическое лицо. Но в чем же все-таки загвоздка? Что же опять не так? Работа с использованием компании не всегда целесообразна с экономической точки зрения.

Думаю, что уже всем стала понятна наша основная задача - это не допустить блокировки деятельности на полгода. Для этого целесообразно скорректировать текущую юридическую модель - добавить в нее субъекты, которые обеспечат переход бизнеса наследникам.

Характер изменений и порядок наследования при этом будет зависеть от множества факторов:
индивидуальных особенностей функционирования бизнеса;
количества наследников и отношений между ними;
вида деятельности и прочего.

В каждой ситуации требуется индивидуальный подход. Давайте, обозначим основные ориентиры.
Здесь как с обеспечением владельческого контроля: в руки будущих наследников уже при жизни ИП необходимо вложить необходимые рычаги управления бизнесом, которые они смогут использовать в проблемные 6 месяцев.

Важно обеспечить наследников оборотными средствами на первые полгода, так как все деньги на счетах ИП-наследодателя будут заблокированы на этот период. Что же можно сделать? Можно непосредственно передавать их наследнику заранее либо создать ООО-«копилку», в состав которого сразу войдет преемник (или преемники) основателя.

Перевод контрагентов на наследников может быть облегчен за счет определенных условий договоров предпринимателя, которые должны быть заблаговременно закреплены в них. Речь идет о положениях опционного договора.

ВАЖНО! Не путать опционный договор с опционом. Опцион это безотзывная оферта заключить договор в будущем. В то время как опционный договор уже заключенный договор:
По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ)

Так, в договор можно попытаться внести условия, согласно которым в случае смерти ИП-наследодателя другая сторона должна
осуществить исполнение договора в интересах ООО/ИП-наследника: то есть будет считаться, что договор заключен в пользу третьего лица согласно ст. 430 ГК РФ
и/или
принять от этого ООО/ИП исполнение по договору: такая возможность предусмотрена ст. 313 ГК РФ, которая позволяет возложить обязанности на третье лицо. Для этого также потребуется заранее заключить соответствующий договор между ИП и ООО/ИП-наследником.
Однако, нужно быть готовым к тому, что не все контрагенты будут готовы согласовать такие условия.

Конечно, универсальную рекомендацию я вам дать не смогу. Как можно все это подытожить? Наше законодательство в части наследования «индивидуального» бизнеса весьма несовершенно

Спасибо за внимание По-моему вышло очень информативно, а вы как считаете? Как говориться, сама себя не похвалишь... Открыть/Комментировать

2021-10-21 14:12:58 Что станет с бизнесом после вашей смерти? Часть 2

Что же предлагает закон? Гражданский кодекс РФ содержит положения, которые, на первый взгляд, позволяют обеспечить управление бизнесом в случае смерти его собственника.
В пример могу привести доверительное управление.

Согласно п. 1 ст. 1173 ГК РФ при наличии бизнес-имущества (например, предприятие и пр.) нотариус должен назначить управляющего этим имуществом. Личность доверительного управляющего (ДУ) может быть определена в завещании.

Но доверительное управление для ИП на практике становится нереализуемым в виду следующих причин:
Вся выручка от итогов деятельности доверительного управления облагается НДС (ст. 174.1 НК РФ). Это может быть критично для бизнеса на спецрежимах.

Доверительный управляющий серьезно ограничен в расходах до тех пор, пока один из наследников в полной мере не вступит в наследство, то есть первые 6 месяцев.

Доверительный управляющий наследственным имуществом не вправе исполнять обязательства наследодателя за счет переданного ему в доверительное управление имущества до выдачи одному из наследников свидетельства о праве на наследство, за исключением случаев, если договором доверительного управления или завещанием предусмотрена обязанность доверительного управляющего возместить за счет переданного в доверительное управление имущества расходы, указанные в статье 1174 настоящего Кодекса Абз. 3 п. 3 ст. 1173 ГК РФ.

Ст. 1174 ГК РФ позволяет управляющему нести расходы, связанные с управлением. Однако они не конкретизированы, и ДУ всегда будет находиться под угрозой признания необоснованными тех или иных затрат. Это может привести к обязанности управляющего возместить такие убытки ст. 1022 ГК РФ. Такие условия практически полностью исключают возможность ведения им предпринимательской деятельности, которая рискованна сама по себе.

На практике нотариусы готовы оформлять договор ДУ только в отношении долей или акций в обществах. Говорить о доверительном управлении бизнесом умершего ИП не приходится.

Вот такие правовые инструменты предлагает Гражданское законодательство, которые призваны облегчать процедуру наследования
завещание;
наследственный договор;
завещательное возложение;
завещательный отказ;
назначение исполнителя завещания (душеприказчика) и пр.

Однако, в действительности, ни один из них не позволяет ничего определять на те самые 6 месяцев до вступления наследников в свои права. Разве что по условиям наследственного договора 1140.1 ГК РФ можно возложить на наследника определенные обязанности. Что, все так печально и ничего не возможно сделать? В третьей части разберем самые действенные и верные варианты. Не забывайте ставить Открыть/Комментировать

2021-10-20 15:02:20 Что станет с бизнесом после вашей смерти?

Хочу обсудить с вами очень интересную, на мой взгляд, тему. Как передать бизнес своим наследникам самым оптимальным образом? Законодательство предусматривает несколько инструментов

Если речь идет про доли в компаниях - сложностей возникнуть не должно. А как же быть, если основатель бизнеса ведет его в статусе индивидуального предпринимателя (ИП)? Здесь все гораздо сложнее. Статус ИП неразрывно связан с личностью конкретного человека: смерть предпринимателя влечет его снятие с налогового учета. Поэтому получить статус ИП по наследству нельзя. Но можно унаследовать имущество, права и обязательства, связанные с предпринимательской деятельностью.

Что же происходит с бизнесом после смерти ИП
1) В момент смерти предпринимателя перестают действовать трудовые договоры с работниками (п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ). Долги по зарплате переходят наследникам, а те выплачивают их из своих денег или ждут наследства.
2) Договорные связи с поставщиками и покупателями
смерть не является основанием для расторжения договора и прекращения обязательств, не требующих личного исполнения (п. 1 ст. 418 ГК РФ)
однако, после смерти ИП наследникам будет тяжело исполнить все обязательства по договорам за него. Юридически, такие их действия возможны только по прошествии 6 месяцев с даты смерти и вступления их в наследство.
3) Все имущество и имущественные права переходят наследникам только через полгода. А что же до окончания этого периода? Они смогут пользоваться активами без оформления своих прав. Это возможно только в случае отсутствия какого-либо конфликта между ними.

Важно: за имуществом следуют вещные права, в том числе и обременения. Что это значит?

Разберем на примере самого распространенного вида вещных прав. Как думаете, что это за вид? Конечно, аренда. Арендатор сохраняет свои права на использование имущества умершего ИП. Он так же обязан будет платить арендную плату. Но наследники смогут ее получить только после юридического оформления своих прав. Ждать придется все те же 6 месяцев.

Если ИП, наоборот, брал имущество в аренду, то ситуация усложняется. Согласно п. 2 ст. 617 ГК РФ в случае смерти арендатора его права и обязанности по общему правилу переходят к наследнику, если законом или договором не предусмотрено иное. Вместе с правами переходит обязанность вносить оплату, независимо от того, пользовались имуществом или нет. Соответственно, арендная плата продолжит копиться, а расторгнуть договор сразу после смерти наследники могут быть и не вправе.

Что же можно сделать в этом случае? Если не предпринять никаких действий заранее для оптимального наследования, то дело предпринимателя может не пережить своего основателя.

Для сохранения бизнеса наследникам потребуется:
перевести на себя (как ИП или в свои организации) трудовой коллектив для продолжения операционной деятельности;
оборотные средства, так как в течение полугода использовать имущество наследодателя они не смогут;
перевести договоры умершего ИП на себя;
исключить конфликты друг с другом в отношении наследства, так как спор гарантировано заблокирует возможность использования имущества, необходимого для бизнеса.

А что же предлагает закон? И какие действия предпринять? Вам было бы интересно это узнать? У меня уже готовы еще две части с ответами на эти вопросы. Уж очень много информации Ставьте и я выставлю продолжение Открыть/Комментировать