Можно ли вернуть комиссию банка в случае, если заказчик не | Госзакупки по 44-ФЗ и 223-ФЗ (Про-госзаказ.ру)
Можно ли вернуть комиссию банка в случае, если заказчик не принял независимую гарантию
⠀
Заказчик и контрагент должны были заключить контракт в установленный законом срок. В качестве обеспечения исполнения контракта победитель выбрал независимую гарантию. Он оформил в банке гарантию, заплатил за это комиссию и предоставил ее заказчику в качестве обеспечения. Заказчик такую гарантию не принял – она не отвечала требованиям закупочного законодательства и условиям закупки. Победителя признали уклонившимся от заключения контракта. После этого победитель решил, что раз уж ему не удалось заключить контракт, так как гарантию не приняли, то у банка не возникло по ней никаких обязательств. Банк не оказал услугу, следовательно, он должен вернуть комиссию как необоснованное обогащение. Банк отказался вернуть деньги, и победитель обратился в суд.
⠀
Три инстанции не поддержали победителя. Вот почему:
⠀
1. Когда победитель согласовывал с банком проект независимой гарантии, у него не было никаких претензий. Раз их не было, значит, гарантия полностью устраивала победителя. К тому же в обязанности банка не входит связываться с заказчиком и выяснять у него, какие формулировки необходимо включать в гарантию, чтобы соблюсти требования закупки;
⠀
2. В договоре о выдаче независимой гарантии было указано, что комиссия оплачивается за сам факт ее выпуска. Деньги можно вернуть только в двух случаях – если гарантию совсем не выдали, либо же указали в ней меньшую сумму. Свою часть сделки банк выполнил, поэтому у него нет оснований возвращать комиссию;
⠀
3. Соответствие независимой гарантии требованиям действующего закупочного законодательства проверить должен именно победитель закупки. После того, как гарантия проверена, она направляется заказчику. У банка нет обязанности проверять гарантию в этом отношении.
⠀
Верховный Суд высказывает по этому вопросу спорное мнение – с одной стороны он соглашается с приведенными доводами, однако в другом решении он соглашается с позицией судов о том, что нельзя удерживать комиссию за выдачу гарантии в случае, если она не отвечает требованиям закона. Услуга предполагает, что банк не только передает гарантии, но и принимает обязательства по обеспечению исполнения контракта. Не возникает обязанность только в случае, если контракт, под который выдавалась гарантия, не был заключен.
⠀
Что остается контрагентам? Ждать появления единообразия судебной практики и внимательно читать статью 45 Закона № 44-ФЗ.
⠀
Исходный документ – постановление АС Московского округа от 19.05.2022 по делу № А40-150656/2021.
⠀
Смотрите таблицу – Чем едпоставщик должен подтвердить соответствие единым требованиям >>>
⠀
#госзакупкиру
